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律師如何思考之刑事辯護工作流程精解

      張明楷教授曾經說過:“法學是一門施展才華、滿足自尊、喚起激情、伸張正義的學科。刑法學也不例外。” 社會民眾關注刑事案件,影視劇熱衷于刑事案件,但基于各種復雜原因,在法律實踐中,大部分律師卻不做刑事案件。作為一名刑辯律師,筆者將以刑事辯護實踐為基礎,從律師的角度分析在偵查階段、批準逮捕階段、審查起訴階段、一審和二審階段律師具體該做些什么,怎么做,力求完整還原整個刑事辯護工作的流程。

偵查階段
1、與犯罪嫌疑人家屬辦理委托手續。
      我國原有的刑事訴訟制度并不允許律師在偵查階段介入,經過1996年和2012年對《中華人民共和國刑事訴訟法》(以下簡稱為《刑事訴訟法》)的修訂,最終落實了律師在偵查階段的地位。根據《刑事訴訟法》第33條規定,犯罪嫌疑人自被偵查機關第一次訊問或者采取強制措施之日起,有權委托辯護人。犯罪嫌疑人家屬決定聘請律師時,律師應當按照律師事務所的要求與委托人簽訂委托協議,以確保后續工作的正常進行。
2、及時與偵查機關取得聯系。
      根據《刑事訴訟法》第36條規定,辯護律師在偵查期間可以向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件的有關情況。律師在與家屬辦好委托手續后應盡快與偵查機關取得聯系,以在最短的時間內為犯罪嫌疑人提供法律幫助。律師到達偵查機關后應向偵查機關提交委托手續,了解犯罪嫌疑人的罪名并提出會見要求。
3、及時會見犯罪嫌疑人。
      根據《刑事訴訟法》第37條第2款規定, 辯護律師持律師執業證、律師事務所證明和委托書或者法律援助公函要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的,看守所應當及時安排會見,最遲不得超過四十八小時。(危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪的案件,應當經偵查機關許可。)律師在偵查階段會見犯罪嫌疑人應做好以下四項工作:向犯罪嫌疑人確認委托手續、了解有關案件情況、為犯罪嫌疑人提供法律咨詢和向犯罪嫌疑人了解有無違法偵查行為。具體可參照《刑事訴訟法》第36條和第37條第4款以及2013年《關于實施刑事訴訟法若干問題的規定》第6條的規定。在吉林省內,看守所會見犯罪嫌疑人的手續一般需要律師攜帶律師證、律所會見函,犯罪嫌疑人家屬的授權委托書(簽字并按手印)、犯罪嫌疑人家屬的身份證復印件方可進行,個別地區會見需經偵查機關書面許可。
4、為犯罪嫌疑人申請取保候審。
      根據《刑事訴訟法》第36條的規定,辯護律師在偵查期間可以申請變更強制措施。若犯罪嫌疑人已被羈押,且存在《刑事訴訟法》第65條規定情形的,律師可在偵查階段為犯罪嫌疑人申請取保候審。除非犯罪嫌疑人涉嫌罪名嚴重,多數情況下律師應當向偵查機關提交取保候審申請書,履行作為一個律師的責任。

批準逮捕階段
1、盡快提出律師辯護意見。
      根據《刑事訴訟法》第86條第2款規定,人民檢察院審查批準逮捕,可以詢問證人等訴訟參與人,聽取辯護律師的意見;辯護律師提出要求的,應當聽取辯護律師的意見。根據《人民檢察院刑事訴訟規則(試行)》第309條規定,在審查逮捕過程中,犯罪嫌疑人已經委托辯護律師的,偵查監督部門可以聽取辯護律師的意見。辯護律師提出要求的,應當聽取辯護律師的意見。對辯護律師的意見應當制作筆錄附卷。辯護律師提出不構成犯罪、無社會危險性、不適宜羈押、偵查活動有違法犯罪情形等書面意見的,辦案人員應當審查,并在審查逮捕意見書中說明是否采納的情況和理由。在實踐中,最重要的是把握案件什么時候從偵查機關移送至檢察機關的批捕科,因為檢察機關審查提請批捕的時限只有七天,犯罪嫌疑人未被拘留的,人民檢察院應當在收到報請逮捕書后十五日以內作出是否逮捕決定,重大、復雜的案件,不得超過二十日。
2、仔細研究偵查行為是否存在違法并代理申訴、控告。
      根據《刑事訴訟法》第36條規定,辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助,代為申訴、控告以及申請變更強制措施。在與犯罪嫌疑人接觸過程中,若律師認為犯罪嫌疑人并未觸犯法律,不構成犯罪,即偵查機關的立案存在錯誤,此時律師可代為申訴。若律師認為犯罪嫌疑人的確觸犯法律,但偵查人員存在違法辦案,侵犯了犯罪嫌疑人的人身權益或訴訟權利等其他合法權益,此時律師可代為向有關部門提出控告。
3、根據《刑事訴訟法》第40條的規定,律師應積極收集有關犯罪嫌疑人不在犯罪現場、未達到刑事責任年齡、屬于依法不負刑事責任精神病人的證據,并及時告知公安機關。
      此時涉及辯護人對所收集的特定證據的處理,若律師發現或收集到以上特定證據,不僅要及時告知公安機關,更應當提出書面意見并附上所有證據,以幫助犯罪嫌疑人擺脫訴訟的困境,回歸正常生活。

審查起訴階段
1、向檢察院遞交委托手續并與辦案人聯系。
      在與犯罪嫌疑人或家屬辦理完委托手續之后,委托人填寫的授權委托書應一式三份,其中一份需提交人民檢察院。
2、及時查閱、摘抄、復制案卷材料。
      根據《刑事訴訟法》第38條的規定,辯護律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起,可以查閱、摘抄、復制本案的案卷材料。其他可參照《關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第47條及《人民檢察院刑事訴訟規則(試行)》第47條和第49條的規定。以上這些規定為律師閱卷提供較大便利,因審查起訴階段之前律師只能通過會見犯罪嫌疑人獲得片面的案件事實,在此時律師則可通過閱卷做到對案件情況的完整把握。
3、會見犯罪嫌疑人。
      審查起訴階段辯護律師可隨時會見犯罪嫌疑人,除攜帶律師執業證書、律師事務所證明、委托書和委托人身份證復印件外,還必須攜帶起訴意見書。根據《刑事訴訟法》第37條第4款規定,辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人、被告人,可以了解案件有關情況,提供法律咨詢等;自案件移送審查起訴之日起,可以向犯罪嫌疑人、被告人核實有關證據。辯護律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被監聽。因此,閱卷結束后會見犯罪嫌疑人,律師應當完成4項工作:包括聽取犯罪嫌疑人的陳述和辯解、向犯罪嫌疑人核實有關證據、詢問犯罪嫌疑人有無新的證據或證據以及告知犯罪嫌疑人在此階段的權利義務。
4、會見犯罪嫌疑人后調查和收集有關犯罪嫌疑人不在犯罪現場、未達到刑事責任年齡、屬于依法不負刑事責任的精神病人的證據并及時告知人民檢察院。
      這點同批準逮捕階段辯護人對特定證據的處理一樣,在律師發現或收集到以上特定證據后,一定要及時告知人民檢察院,以幫助犯罪嫌疑人擺脫訴訟的困境,以回歸正常生活。
5、應向檢察院提交辯護意見。
      根據《刑事訴訟法》第170條規定,人民檢察院審查案件應當訊問犯罪嫌疑人,聽取辯護人、被害人、及其訴訟代理人的意見,并記錄在案。在審查起訴階段,辯護律師若認為犯罪嫌疑人沒有犯罪行為或其行為根本不構成犯罪,人民檢察院應當作出不起訴的決定,辯護律師應當向檢察院提交無罪的辯護意見,檢察院應聽取律師的意見并記錄在案。若辯護律師認為犯罪嫌疑人所觸犯的罪名與起訴意見書上的不符,應通過書面提交辯護意見及與辦案人積極溝通的方式力求在此階段改變檢察機關對犯罪嫌疑人特定罪名的指控并提出量刑建議。

一審階段
1、向法院遞交委托手續。
      委托人在各個階段都可能更換辯護律師,因此,辯護律師需向法院提供委托人就一審階段與辯護律師簽署的委托書、律師事務所開具的公函,全部遞交法院。
2、律師應再次查閱、摘抄、復制案卷材料。
      辯護律師應當立即向法官提出閱卷的請求。雖然在審查起訴階段已經閱過卷,但在審查起訴過程中存在退回公安機關補充偵查的情況,因此,一審階段的閱卷主要針對新入卷的證據材料。辯護人查閱、摘抄、復制案卷材料的,人民法院應當提供方便,并保證必要的時間。復制案卷材料可以采用復印、拍照、掃描等方式。具體法律規定可參照上文審查起訴階段查閱、摘抄、復制案卷材料的相關規定。
3、會見被告人。
      進入審判階段的辯護律師可以隨時會見被告人,起訴書中的內容是此次會見的關鍵,律師應當讓被告人仔細閱讀并發表意見,隨后辯護律師可針對起訴書中指控的罪名與被告人溝通并作出分析,以達到與被告人意見一致。因此,律師在會見過程中應聽取被告人對起訴書的意見、向被告人核實有關證據、詢問被告人有無新的證據或證據線索、聽取被告人對辯護律師觀點的意見以及與被告人確定律師辯護觀點。
4、律師應繼續調查和收集案件有關材料。
      在跟被告人溝通后,大概會了解到哪些是真實證據,哪些可能是假證據,此時辯護律師應積極收集跟案件有關的證據并進行調查,特別是檢察機關在起訴書中提出的證據,為庭審階段的法庭辯論及舉證、質證打好基礎。
5、辯護律師應當再次會見被告人,此次會見的重點在于與被告人確定律師的辯護觀點,主要包括辯護思路以及對證據的看法。
      另外應當告知被告人在法庭庭審程序以及被告人在庭審中的訴訟權利、義務及應當注意的事項。許多被告人都是第一次經歷審判,對于庭審程序或自己應該做什么并不清楚,辯護律師的告知會讓被告人心中有數,不至于在庭審過程中不知所措。
6、完全熟悉案件的情況下,提出對回避、出庭證人名單、非法證據排除等審判相關問題辯護意見,排除程序方面對被告人的影響。
      根據《刑事訴訟法》第182條規定, 在開庭以前,審判人員可以召集公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人,對回避、出庭證人名單、非法證據排除等與審判相關的問題,了解情況,聽取意見。可見,新修改的刑事訴訟法中規定了庭前會議制度,主要是在開庭前組織相關人員提前討論與審判相關的問題,以避免在庭審過程中發生沖突或矛盾,耽誤庭審進程。
7、出庭辯護并提交辯護詞。
      庭前準備工作就緒后,庭審即將開始,辯護律師將出庭為被告人辯護。此時可提交書面的辯護詞,以便法庭確切了解辯護意見,對律師辯護也是有利的。
8、領取一審判決書。
      一審結束后,律師應與審理法官保持聯系,以便了解法院判決何時出來,及時領取一審判決書并告知當事人及其家屬。
9、上訴。
      根據《刑事訴訟法》第216條規定,被告人、自訴人和他們的法定代理人,不服地方各級人民法院一審的判決、裁定,有權用書狀或者口頭向上一級人民法院上訴。被告人的辯護人和近親屬,經被告人同意,可以提出上訴。一審判決后,辯護律師應在上訴期間內會見被告人,聽取被告人對一審判決的意見,了解被告人是否要上訴。若被告人提起上訴,可告知被告人有關上訴的程序及其享有的權利。

二審階段
1、與被告人家屬辦理二審委托手續。
      當被告人及其家屬對一審判決不滿意而提起上訴時,很可能會重新聘請律師,受委托律師應與被告人家屬簽訂委托協議,辦理委托手續,這點同偵查階段的律師與家屬辦理委托手續相同。
2、仔細查閱一審全部案卷。
      包括一審的庭審筆錄、公訴人的起訴書、辯護人的辯護詞以及相關證據等。具體法律規定可參照上文中審查起訴階段的查閱、摘抄、復制案卷材料的規定。
3、及時會見被告人。
      此時除了前面所提到的必須攜帶的材料外,還必須攜帶一審判決的原件才允許會見。律師會見被告人主要是聽取被告人對一審判決書的意見并詢問被告人有無新的證據或證據線索,以便后期找到新的證據支持自己的主張。
4、針對法院應當開庭審理卻不開庭審理的情況,辯護律師可以提出意見。
      按照法律規定,法院應當聽取辯護人的意見。刑事訴訟法修改后,對于刑事案件的二審,書面審理是原則,開庭審理則成了例外。
5、出庭或提交辯護詞。
      若開庭審理,律師要做好出庭辯護的準備,不開庭的情況下,律師應盡早向法院提交辯護詞。具體可參照《刑事訴訟法》第223條及關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第317條的規定。
6、領取判決書。
      二審結束后,律師應與法官保持聯系,及時領取二審判決書。
文章來源:刑事律師

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